10

Гарантии и компенсации при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска

Ежегодные отпуска с сохранением при этом места работы (должности) и среднего заработка предоставляются всем работникам в соответствии со ст. 114 ТК РФ.

Для приобретения права на отпуск работник должен находиться в трудовых правоотношениях с работодателем – физическим лицом или организацией. При этом не имеют значения срок трудового договора и условия рабочего времени. В ст. 93 ТК РФ указано, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для сотрудников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. На общих условиях правом на отпуск пользуются лица из числа совместителей.

Временными и сезонными работниками право на оплачиваемые отпуска могут реализовываться по их усмотрению, либо путем их фактического использования, либо путем получения денежной компенсации при истечении срока заключенного трудового договора. Таким образом, право на отпуск имеют все работники, состоящие с работодателем в трудовых отношениях. Если же организация применяет труд наемных работников посредством заключения с ними гражданско-правовых договоров, а также авторских договоров, то оплачиваемые отпуска указанной категории работников могут быть предоставлены только за счет средств чистой прибыли.

Во время отпуска не допускается увольнение работника по инициативе администрации, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации.

Решая вопрос о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, работодатель прежде всего должен определить, имеется ли у этого сотрудника стаж работы, дающий право на отпуск. В ст. 121 ТК РФ указано, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

1) время фактической работы;

2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

4) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В то же время в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, а именно:

а) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

б) не прохождения в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда;

в) не прохождения в установленном порядке обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр;

г) при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором;

д) по требованиям органов и должностных лиц и в некоторых иных случаях, предусмотренных федеральными законами;

2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (имеется в виду время отпуска по уходу за ребенком, когда работник фактически не работал);

3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем. График должен быть составлен и утвержден работодателем не позднее, чем за две недели до наступления нового календарного года. При этом учитывается мнение выборного профсоюзного органа данной организации, если он имеется.

В соответствии с этим графиком отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года без нарушения нормального хода работы предприятия.

Утвержденный график отпусков – это локальный нормативный акт, обязательный для исполнения, как работодателем, так и работниками. Если сотрудника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить администрацию и профсоюзный орган изменить его. Это же правило относится и к администрации в случаях несогласия со временем начала отпуска конкретного работника. Отступить от времени использования отпуска, указанного в графике, можно только по договоренности сторон.

Утвержденный график отпусков должен вывешиваться в подразделениях для сведения всех работников либо объявляться работникам под расписку.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен работодателем не позднее, чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время, в частности:

1) по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (ст. 123 ТК РФ);

2) работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);

3) ветеранам, в том числе и ветеранам труда (Федеральный закон от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ «О ветеранах»

4) лицам, награжденным знаком «Почетный донор» (ст. 11 Закона РФ от 9 июня 1993 г. N 5142-I «О донорстве крови и ее компонентов»

Отпуск может предоставляться как последовательно одним работникам за другими, так и одновременно всем или некоторым группам работников одновременно. В случае неожиданной приостановки деятельности работ в организации или в отдельных его частях (вследствие аварии, стихийного бедствия и т. д.) по соглашению между администрацией и профсоюзным комитетом отпуска могут быть предоставлены всем группам или некоторым группам одновременно с отступлением от ранее установленной очереди.

Отпуска не должны приурочиваться исключительно к 1-му и 15-му числам каждого месяца, а должны распределяться по возможности равномерно в течение всего месяца.

Продолжительность оплачиваемого ежегодного отпуска складывается из продолжительности ежегодного основного и дополнительных отпусков.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск в соответствии со ст. 115 ТК РФ предоставляется продолжительностью 28 календарных дней, если только действующим законодательством или отдельными федеральными законами для отдельных категорий работников не предусмотрен основной отпуск большей продолжительности.

Поскольку положения ст. 423 ТК РФ позволяют применять в настоящее время ранее изданные законы и иные нормативные правовые акты в той части, в которой они не противоречат ТК РФ, удлиненный отпуск должен предоставляться следующим категориям работников:

1) работником в возрасте до 18 лет – 31 календарный день;

2) инвалидам – не менее 30 календарных дней;

3) государственным служащим – не менее 30 календарных дней;

4) работникам, занятым на работах с химическим оружием: 1-й группы – 56 календарных дней; 2-й группы – 49 календарных дней;

5) педагогическим и прочим работникам образовательных учреждений – от 42 до 56 календарных дней;

6) научным работникам учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, имеющим звание доктора наук – 48 рабочих дней, кандидата наук – 36 рабочих дней.

Временные работники (работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев) имеют право на предоставление оплачиваемых отпусков или на получение компенсации при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. Это единственный случай согласно ТК РФ, когда продолжительность отпуск выражена в рабочих, а не календарных днях.

Работникам, занятым на сезонных работах, оплачиваемые отпуска предоставляются из расчета двух календарных дней за каждый месяц работы.

Согласно ст. 286 ТК РФ совместители имеют право на получение ежегодных отпусков одновременно с отпуском по основному месту работу. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

Лицам, проходящим альтернативную гражданскую службу, отпуска предоставляются согласно общеустановленным трудовым законодательством правилам и в соответствии со ст. 17 Федерального Закон от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». При этом продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно.

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим категориям работников:

1) занятым на работах с вредными и (или) опасными условиям труда;

2) имеющим особый характер работы;

3) с ненормированным рабочим днем;

4) работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;

5) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей согласно ст. 116 ТК РФ вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.

В соответствии со ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется работникам, занятым: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Право на дополнительный отпуск имеют работники всех предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и отрасли экономики, профессии и должности которых приведены в перечне.

По каждой профессии (должности), включенной в перечень профессий продолжительность дополнительного отпуска установлена от шести до 36 рабочих дней.

Полный дополнительный отпуск предоставляется тем работникам, которые в рабочем году фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев.

При этом если работники в рабочем году проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях менее 11 месяцев, то им дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально проработанному времени.

При этом работникам, постоянно занятым в производствах, цехах и на участках с вредными условиями труда, дополнительный отпуск может быть предоставлен полностью и до истечения 11 месяцев, если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом (в том числе и за первый год работы, когда основной отпуск в соответствии со ст. 122 ТК РФ может быть предоставлен по истечении шести месяцев непрерывной работы в организации).

Если работники работают во вредных условиях труда не постоянно, то при предоставлении основного отпуска дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально отработанному времени во вредных условиях труда до даты предоставления основного отпуска.

В тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью.

При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы на производствах, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца.

В тех случаях, когда работники в рабочем году работали на разных производствах, в цехах, профессиях и должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, подсчет времени, проработанного во вредных условиях труда, производится отдельно по каждой работе, исходя из установленной продолжительности дополнительного отпуска для работников соответствующих производств, цехов, профессий и должностей.

В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.

Работникам, профессии и должности которых не включены в перечень, но выполняющим в отдельные периоды времени работу в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, дополнительный отпуск предоставляется на тех же основаниях, что и рабочим, инженерно-техническим работникам и служащим, профессии и должности которых предусмотрены в перечне.

Конкретная продолжительность дополнительных отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда должна определяться на основе результатов аттестации рабочих мест с учетом фактического состояния условий труда на рабочих местах в соответствии с утвержденными нормами и правилами по охране труда (санитарно-гигиеническими нормами) и фиксироваться в коллективном договоре (соглашении).

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы предоставляется в соответствии со ст. 118 ТК РФ отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы.

Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ.

До установления таких Перечней постановлением Правительства РФ представляется, что коммерческие организации вправе разработать свои Перечни совместно с представительными органами работников и объявлять их отдельным приложением к коллективному договору (соглашению).

Для работников, в отношении которых установлен режим ненормированного рабочего времени, как компенсация за возможное привлечение к выполнению трудовых обязанностей сверх нормальной (или сокращенной) продолжительности рабочего дня установлено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.

Под ненормированным рабочим днем законодательство, а именно ст. 101 ТК РФ, определяет особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых обязанностей за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

Из указанного определения следует, что в условиях ненормированного рабочего времени работники не постоянно, а только в исключительных случаях, эпизодически могут быть привлечены к трудовым обязанностям. Не допускается привлекать работников к выполнению несвойственным им трудовых обязанностей, т. е обязанностей по другим должностям или обязанностей, выполнение которых должно производиться работниками с большим тарифным разрядом, или получающих более высокую заработную плату.

Особенностью режима ненормированного рабочего времени является тот факт, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени производится без дополнительной оплаты за это. Единственной формой компенсации при этом является предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска.

ТК РФ не содержит перечень должностей, в том числе типовых, в отношении которых может устанавливаться режим ненормированного рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка.

Если какие-либо должности в данный Перечень не включены, привлечение работников к работе сверх нормальной продолжительности рабочего времени должно считаться сверхурочной работой с обязательной дополнительной оплатой.

Учитывая, что за работу в условиях ненормированного рабочего времени законодательством установлено предоставление дополнительного отпуска, то разработка Перечня должностей работников с ненормированным рабочим днем должна производиться с учетом того, что всем таким работникам должен быть установлен дополнительный отпуск.

В соответствии с положениями ст. 119 ТК РФ продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу в режиме ненормированного рабочего времени определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, и она не может быть менее трех календарных дней.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, ? органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, – органами местного самоуправления.

В бюджетных учреждениях перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации.

Коммерческие организации вправе определять правила и условия предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков за работу в режиме ненормированного рабочего времени, разрабатывать перечни должностей, в отношении которых может применяться режим ненормированного рабочего времени, самостоятельно. Эти правила, условия и перечни предоставления отпусков могут быть приняты отдельными приказами по организации, а продолжительность отпусков должна быть определена коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка.

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в бюджетных учреждениях включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее трех календарных дней.

Конкретная продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка бюджетного учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Коммерческие организации могут установить продолжительность отпуска и более 14 календарных дней, но только не менее трех календарных дней.

При определении продолжительности дополнительного отпуска организации также должны учитывать периодичность привлечения работников к выполнению своих трудовых обязанностей сверх нормальной продолжительности рабочего времени. Если такая работа выполняется редко, то и продолжительность отпуска должна быть не самой большой. Если же работник постоянно работает сверх установленной нормы, то и продолжительность дополнительного отпуска должна быть достаточной.

Для обоснованности продолжительности установленного дополнительного отпуска работодатели организуют учет времени фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня. Однако следует учитывать, что право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня. Если фактически работник отработает в течение года сверх установленной нормы рабочего времени 4 часа, а согласно порядку, принятому в организации, ему гарантировано предоставление дополнительного отпуска продолжительностью семь календарных дней, то эти дополнительные дни отпуска должны быть ему все равно предоставлены. И наоборот, если продолжительность дополнительного отпуска составляет три календарных дня, а работник в течение года отработает 120 часов сверх установленной нормы рабочего времени, то продолжительность отпуска все равно составит три календарных дня. Как представляется, при наличии таких несоответствий по итогам соответствующего года работодатель обязан будет произвести корректировку продолжительности предоставляемого дополнительного отпуска согласно данным об отработанном сверх установленной нормы рабочем времени.

Во всяком случае, если продолжительность дополнительного отпуска будет намного ниже, чем фактически отработанное работником сверх установленной нормы время, он вправе потребовать от работодателя как минимум увеличения продолжительности дополнительного отпуска.

Если работник фактически привлекается к выполнению работ сверх нормальной продолжительности рабочего времени на условиях ненормированного рабочего дня, а дополнительный отпуск ему не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности с письменного согласия работника может компенсироваться как сверхурочная работа. Если такого письменного согласия работника нет, то, как представляется, ему должен быть предоставлен дополнительный отпуск.

Компенсироваться в денежной форме в повышенном размере должна также работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени, если время дополнительного отпуска намного меньше, нежели фактически отработанное сверхурочное время.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.

В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством Российской Федерации для ежегодных оплачиваемых отпусков.

Перенос отпуска на следующий год может иметь место только в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, и только с согласия работника. Не предоставленный в текущем году дополнительный отпуск в обязательном порядке должен быть предоставлен в следующем году, – дальнейшее его перенесение не допускается.

Дополнительный отпуск должен быть также перенесен на другой срок, если работнику своевременно не позднее, чем за три дня до его начала не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за две недели до его начала.

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день может быть предоставлен работнику отдельно от основного и остальных дополнительных отпусков, а также заменен на выплату денежной компенсации. В последнем случае не допускается замена отпуска денежной компенсацией в отношении беременных женщин и работников в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Работнику коммерческий организации согласно положениям коллективного договора предусмотрено предоставление основного отпуска продолжительностью 28 календарных дней и дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день продолжительностью 14 календарных дней.

При составлении графика отпусков на соответствующий год может быть предусмотрено единовременное предоставление отпуска продолжительностью 42 календарных дня (28 + 14), или его разделение на две и более частей, одна из которых должна быть не менее 14 календарных дней.

В течение года работник вправе представить на имя работодателя заявление с просьбой о замене дополнительного отпуска на выплату компенсации. Работодатель вправе согласиться с таким предложением работника, но вправе и отказать, предоставив отпуск в натуре.

При увольнении работника, неиспользовавшего в текущем году часть или весь дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, ему может быть выплачена денежная компенсация или «заработанная» часть отпуска предоставлена в натуре (за исключением случаев увольнения за виновные действия) с последующим увольнением, и при этом днем увольнения будет считаться последний день отпуска.

В правилах предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеются свои особенности… В соответствии со ст. 321 ТК РФ кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, – 16 календарных дней.

Перечень районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, был приведен ранее (см. разд. 7).

Право на получение дополнительного отпуска за работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях на общих основаниях имеют также лица, работающие по совместительству. Полное или частичное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, допускается не более чем за два года. При этом общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать шести месяцев. В нее включается время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Неиспользованная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая шесть месяцев, присоединяется к очередному ежегодному оплачиваемому отпуску на следующий год. Дополнительные отпуска за продолжительность стажа работы предоставляются:

1) государственным служащим:

а) пять календарных дней – при стаже государственной службы от пяти до 10 лет;

б) 10 календарных дней – при стаже от 10 до 15 лет;

в) 15 календарных дней – при стаже свыше 15 лет;

2) работникам лесной промышленности и лесного хозяйства ? после каждых трех лет непрерывной работы в лесной промышленности и в лесном хозяйстве ? 24 рабочих дня;

3) врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) – 3 рабочих дня за непрерывную работу в этих должностях свыше 3 лет;

4) работникам отдельных отраслей экономики (например, рабочим и служащим, занятым в объединениях, на предприятиях и в организациях, производственных единицах, подразделениях промышленности, сельского хозяйства, строительства, транспорта, связи, в геолого-разведочных организациях, на предприятиях и в организациях по гидрометеорологии и контролю природной среды.

Порядок и правила предоставления дополнительных отпусков за непрерывный стаж работы определяются во внутриведомственных нормативных актах, Отраслевых (Профессиональных) соглашениях или коллективных договорах (соглашениях).

Дополнительные отпуска гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие аварии на Чернобыльской АЭС, предоставляются в следующем порядке.

1. Дополнительный отпуск продолжительностью 14 календарных дней должен предоставляться работникам, получившим лучевую болезнь или другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие Чернобыльской катастрофы, либо связанные с работами по ликвидации последствий Чернобыльской аварии; а также гражданам, принимавшим в 1986–1987 гг. участие в работах по ликвидации катастрофы в пределах зоны отчуждения; младшему и среднему медицинскому персоналу, врачам и другим работникам учреждений, получившим сверхнормативные дозы облучения.

2. Гражданам, постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с правом на отселение, дополнительный отпуск предоставляется в зависимости от времени проживания:

1) с 26 апреля 1986 г. – 14 календарных дней;

2) со 2 декабря 1995 г. – семь календарных дней.

3. Гражданам, постоянно проживающим (работающим) на территории зоны проживания с льготным социально-экономическим статусом, дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется продолжительностью 7 календарных дней при условии постоянного проживания (работы) до 2 декабря 1995 г.

4. Гражданам, постоянно проживающим (работающим) в зоне отселения до их переселения в другие районы, дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующей продолжительности в зависимости от времени проживания (работы):

1) с 26 апреля 1986 г. – 21 календарный день;

2) со 2 декабря 1995 г. – семь календарных дней.

В том случае, если работнику из средств социального страхования выдается путевка на санаторно-курортное лечение, в связи с имевшим место несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием, и его очередного и дополнительных отпусков не хватает (или же он уже использован), на недостающие дни (включая время проезда к месту лечения и обратно) предоставляется дополнительный отпуск, оплачиваемый из средств обязательного страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

В соответствии с п. 3 Порядка оплаты дополнительных расходов на медицинскую, социальную и профессиональную реабилитацию лиц, пострадавших в результате несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, оплата отпуска на период санаторно-курортного лечения и проезда к месту лечения и обратно осуществляется организацией за счет начисленных страховых взносов по правилам, установленным для оплаты ежегодного отпуска.

Основанием для предоставления и оплаты отпуска является копия приказа отделения (филиала отделения) ФСС РФ о предоставлении работнику (включая пострадавших по прежнему месту работы) путевки на санаторно-курортное лечение вследствие несчастного случая на производстве или профессионального заболевания. На основании указанной выписки в организации издается приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику.

Отпуск за первый год работы предоставляется работнику по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации.

Например, работник поступил на работу в организацию с 12 августа 2004 г. Его первый год работы составляет период времени с 12 августа 2004 г. по 11 августа 2005 г., а право на использование оплачиваемого отпуска за первый год работы возникает у работника после 12 февраля 2005 г., т. е. по истечении шести месяцев работы. В течение второго года работы с 12 августа 2005 г. по 11 августа 2006 г. работник вправе воспользоваться оплачиваемым отпуском в любое время, установленное графиком отпусков.

Статьей 122 ТК РФ предусмотрено, что отпуск может быть предоставлен и до истечения шести месяцев непрерывной работы, т. е. авансом. Но при этом он должен быть полным, т. е. установленной законодательством продолжительности, и оплачиваться должен также полностью. Такой отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

1) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или сразу после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работнику, усыновившему детей в возрасте до трех месяцев,

4) в других случаях, предусмотренных законом.

Кроме того, по соглашению между работодателем и работником отпуск авансом может быть предоставлен любому работнику и в любое время.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

При составлении графика отпусков администрация и соответствующий выборный профсоюзный орган должны учитывать, что в соответствии с действующим законодательством некоторые категории работников имеют преимущественное право использовать свой отпуск в летнее или удобное для них время.

К таким категориям, в частности, относятся:

1) работники моложе 18 лет;

2) женщины, имеющие двоих и более детей в возрасте до 12 лет, а также мужчины, воспитывающие таких детей без матери;

3) участники и инвалиды Великой Отечественной войны;

4) ветераны труда;

5) лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие аварии на Чернобыльской АЭС, участники ликвидации последствий катастрофы, инвалиды чернобыльской катастрофы и некоторые другие лица, подвергшиеся радиации в результате аварии на Чернобыльской АЭС.

Коллективными договорами могут быть установлены преимущества и другим категориям работников.

В соответствии со ст. 120 ТК РФ общая продолжительность ежегодного отпуска работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. При этом нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска вне зависимости от их вида и количества суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Очередной ежегодный отпуск должен предоставляться работнику ежегодно в установленный графиком срок. При этом о начале отпуска работник должен быть дополнительно извещен не позднее, чем за две недели до его начала. В законодательстве нет указания на необходимость обязательного письменного предупреждения, поэтому достаточно вывешивания соответствующей информации в структурных подразделениях организации.

Против заранее установленного срока очередной отпуск работника может быть перенесен на другой срок в следующих случаях:

1) по соглашению между работником и работодателем – если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за две недели до его начала;

2) в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации.

В последнем случае отпуск может быть перенесен даже на следующий рабочий год, но с условием, что он будет использован в течение 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд.

Ни в коем случае не допускается перенесение отпуска в отношении работников в возрасте до 18 лет, а также работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Предоставленный работнику ежегодный оплачиваемый отпуск продлевается в случаях:

1) временной нетрудоспособности работника;

2) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

3) в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации.

Если нетрудоспособность или иные причины, влекущие за собой необходимость перенесения отпуска, наступили до его начала, то новый срок отпуска определяется по соглашению работника с работодателем. Если же причины наступили во время пребывания работника в отпуске, то срок возвращения из отпуска автоматически удлиняется на соответствующее количество дней, причем работник обязан немедленно уведомить об этом работодателя.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Продолжительность всех остальных частей согласовывается сторонами и при этом число этих частей может составлять любое значение, но с учетом того, чтобы общая продолжительность отпуска не превышала установленного предела.

Работодателю также следует учитывать, что не допускается досрочный отзыв работника из отпуска без согласия самого работника. Так как действующим законодательством не предусмотрено право администрации без согласия работника досрочно отозвать его из отпуска на работу, то отказ работника от выполнения распоряжения администрации о выходе на работу до окончания отпуска не рассматривается, как нарушение трудовой дисциплины.

Если работник согласен с досрочным отзывом от отпуска и не не возражает выйти на работу досрочно, то в график отпусков вносятся соответствующие изменения. Неиспользованная часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Во всех случаях, даже с согласия работника, не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин, и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Отзыв работника из отпуска оформляется соответствующим приказом, в котором указывается время, когда работнику будет предоставлена оставшаяся часть отпуска.

Если работник отзывается из отпуска, то работодатель обязан произвести следующие действия:

1) перерасчитать сумму отпускных из расчета фактического количества дней, проведенных в отпуске;

2) со дня начала работы производить начисление заработной платы по установленным в организации системам и формам оплаты труда;

3) выплаченные суммы среднего заработка за неиспользованные дни отпуска засчитать в счет начисленной заработной платы за отработанное время;

4) при представлении работнику неиспользованной части отпуска впоследствии, расчет среднего заработка производится в общеустановленном порядке уже с использованием нового расчетного периода.

При предоставлении отпуска (или его части) работнику должны быть оформлены «приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику», а также «записка-расчет о предоставлении отпуска работнику». Оформление указанных документов является обязательным.

Приказы составляются работниками кадровой службы или иными уполномоченными лицами организации, подписываются руководителем организации (или уполномоченным им лицом), и в обязательном порядке объявляются под роспись работнику.

Оформленный приказ передается в бухгалтерию в срок, определенный графиком документооборота организации, и на его основании производится расчет причитающегося работнику среднего заработка за отпуск.

Расчет сумм среднего заработка за время предоставленных работнику ежегодных основных и дополнительных оплачиваемых отпусков производится в соответствии с положениями ст. 139 ТК РФ, а также Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы.

Для расчета среднего заработка за время предоставленных работникам отпусков, используется величина «среднего дневного заработка), определяемая за последние три календарных месяца (с 1-го до 1-го числа), путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 3 и на среднемесячное число календарных дней, равное 29,6.

При этом следует учитывать, что ст. 139 ТК РФ допускает возможность применения организациями и иного расчетного периода, отличного от трех календарных месяцев, но только если это будет предусмотрено коллективным договором и если при этом не ухудшается положение работников. В связи с этим расчетный период для расчета среднего заработка за отпуск может составлять и 12 месяцев (это актуально при оплате труда работников с различающейся в отдельные периоды года заработной платой) и любой иной период времени.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

Ранее действовавшее законодательство (КЗоТ РСФСР) предусматривало единственную возможность осуществления выплаты работнику компенсации за неиспользованный отпуск – только при увольнении. Замена отпусков денежной компенсацией принципиально не допускалась. Теперь по ТК РФ деньгами можно заменить часть отпуска, превышающую 28 календарных дней.

В соответствии со ст. 126 ТК РФ часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

Это означает, что теперь работник в любое время может обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене денежной компенсацией той части отпуска, которая превышает продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, – 28 календарных дней.

Важно иметь в виду, что инициатива о замене денежной компенсацией той части отпуска, которая превышает 28 календарных дней, принадлежит исключительно работнику. Без письменного заявления работника работодатель в одностороннем порядке рассматривать этот вопрос не имеет права.

Кроме того, работодатель, рассматривая такое заявление работника, может с ним согласиться и выплатить денежную компенсацию, а может – в связи с производственными условиями или по иным соображениям – с просьбой работника не согласиться и предоставить ему весь отпуск целиком.

Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается.

Размер компенсации за неиспользованный отпуск определяется по тем же правилам, которые применяются при подсчете среднего заработка за время отпуска.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ средний заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

На практике иногда возникает вопрос о возможности выплат компенсации за все дни неиспользованных отпусков, т. е. при соединении нескольких отпусков за прошлые годы. Например, работник не отгулял два отпуска по 30 календарных дней. За какой период он может получить компенсацию – за 32 (60–28) дня или за 4 (2 (30–28)) дня?

Законодательство не дает однозначного ответа на данный вопрос, поэтому указанную ситуацию можно разрешить на основании сложившейся судебной практики, когда имеет место соглашение по этому поводу между работником и работодателем. Таким образом, получается, что пока каждая организация может решать самостоятельно, как выплачивать работникам компенсацию: за весь период неиспользованных отпусков, превышающий 28 дней, либо только за часть каждого из неиспользованных отпусков.

Однако трудовое законодательство обеспечивает право и необходимость ежегодного отдыха работника в натуре для восстановления его трудоспособности и сохранения здоровья (ст. 114 ТК РФ). Перенесение ежегодных отпусков на следующий рабочий год возможно только в исключительных случаях (ст. 124 ТК РФ). Поэтому за основу следовало бы взять точку зрения, которая предполагает, что замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из неиспользованных отпусков, которая превышает 28 календарных дней. То есть если работник соединяет, к примеру, за два года два отпуска по 30 календарных дней, то компенсация может быть выплачена за четыре календарных дня (2 (30–28)).

Компенсация за неиспользованные отпуска выплачивается работнику также и при увольнении. Это положение распространяется и на сезонных, и на временных работников, а также на лиц, работающих по совместительству. При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Все суммы, причитающиеся работнику, в том числе и компенсация за неиспользованный отпуск, работодатель обязан выплатить работнику в день его увольнения.

Отпуск, который заменяется денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный год.

Если рабочий год полностью не отработан, то дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель может произвести удержания из его заработной платы за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности работодателю. Но удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по следующим основаниям:

1) ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем – физическим лицом (п. 1 ст. 81 ТК РФ);

2) сокращение численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ);

3) несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подп. «а» п. 3 ст. 81 ТК РФ);

4) смена собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ст. 81 ТК РФ);

5) призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную службу (п. 1 ст. 83 ТК РФ);

6) восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ст. 83 ТК РФ);

7) признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением (п. 5 ст. 83 ТК РФ);

8) смерть работника либо работодателя – физического лица, а также признание судом работника либо работодателя – физического лица умершим или безвестно отсутствующим (п. 6 ст. 83 ТК РФ);

9) наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ (п. 7 ст. 83 ТК РФ).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия).

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска.

Когда предоставляется отпуск с последующим увольнением, днем увольнения считается последний день отпуска. Поступить на другую работу, которая будет являться для работника основной, а не работой по совместительству, работник может только после окончания отпуска.

Все причитающиеся работнику от работодателя суммы, а также трудовую книжку с внесенной в нее записью об увольнении работодатель обязан выдать перед уходом работника в отпуск.